律师随笔
毒品犯罪辩护词
作者：宋昕律师 时间：2018年01月14日
辩护词尊敬的审判长、审判员：
广东穗江律师事务所依法接受本案被告人杨景的父亲杨文华的委托，并经被告人杨景的同意，特指派本律师担任杨景的辩护人。经过多次阅卷、会见被告人和法庭调查。辩护人认为 本案指控杨景涉嫌运输的部分事实不清、部分证据不足。所以，本辩护人做存疑罪轻辩护，理由如下：
概述：本案杨景处于从属、辅助地位与作用，依法可以从轻处罚，当庭认罪，毒品重量与含量存疑，依法可以酌情从轻处罚。
具体如下：
一根据罪刑法定、存疑有利于被告人的原则，结合杨景的作用，杨景应该是从犯，并当庭认罪，无前科，受人指使，可以从轻处罚。
1、根据被告人杨护江2017年3月2日的笔录记载，①杨护江给杨景报销费用，并叫杨景租车、开车到惠来县；②自己携带约95000元现金；③自己花6万元购买毒品，30元/克，约2000克；
2、根据被告人杨护江2017年3月3日的笔录记载，①自己携带毒品；②自己购买毒品；③杨景以及廖海军没有参与贩卖及运输毒品；
结合法庭调查，杨护江当庭如实供述与以上笔录一致，钱是自己的，自己购买毒品，自己让杨景租车并让杨景联系。
结合杨景的笔录记载，①毒品是杨护江的；②杨护江让自己去租车；③杨护江因为有前科，让自己保存了黄盛的号码；并与法庭调查陈述一致。
被告人廖海军的笔录记载，①多次提到杨景接通电话后，递给后排的杨护江（小杨）；②钱是杨护江（小杨）的，并且杨护江（小样）问杨景还欠他多少钱（证明杨景说自己当了金项链还给杨护江是属实的，结合扣押财产清单杨护江的签名）；③杨景只是负责开车，现场是杨护江从身上掏出来钱，毒品也是杨护江接手的，并且关于是要两条还是三条也是杨护江在做决定。
另外，结合杨景在整个过程中起的做用，接听并传递电话及信息、根据杨护江的指使去租车、开车，没有出钱，没有经受钱，没有接触毒品，没有决策毒品的权限，没有携带毒品等，都可以充分证明杨景只是一个帮助作用。
关于认罪态度与合理辩解。杨景当庭是认罪的，因为他清楚了法庭上只是说他可能涉嫌运输毒品罪。庭审之前，由于该罪名是一个多种罪名混合的罪名，再加上黄盛贩卖毒品以及后来检察院起诉书上面，也不清不混地说他参与贩卖毒品，所以他并不清楚自己被指控什么，所以在笔录里多处记载了“不清楚”几个字，但是综合笔录的所有内容总体来看庭审前他还是认罪的。
所以，综上所述，从犯罪中所起的作用、当庭认罪、转业军人无前科、受人指使（与杨护江10多年的关系），杨景都应该是从属地位，建议法庭对杨景从轻处罚。
二、关于毒品的重量。存疑应该有利于被告人。
1、根据《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、成量、取样和送检程序若干规定》第十四条第三款的规定，成量所使用的衡器应当经过法定计量检定机构检定并在有效期内，一般不得随意搬动；第四款规定，法定计量检定机构出具的计量检定证书复印件应当归入证据材料卷，并随案移送。据此，辩护人并没有从卷宗证据材料里找到关于计量检定证书的复印件，再结合该案已经经过两次退查，不得轻易补充对被告人不利的证据材料。辩护人有理由合理怀疑，该案用于成量毒品的衡器，没有经过检定。所以，毒品重量是存疑的。根据罪刑法定、存疑有利于被告人的原则，重量存疑应该对被告人从轻处罚。
2、关于毒品的定量。根据《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、成量、取样和送检程序若干规定》第二十四条的规定，将毒品混合均匀，并随即抽取约一克作为检材。卷宗材料里，并没有看到关于毒品抽样混合均匀的材料。所以，辩护人合理怀疑毒品含量存疑。根据罪刑法定、存疑有利于被告人的原则，含量存疑应该对被告人从轻处罚。
3、关于犯罪既遂与未遂。罪刑法定，不仅包括定罪法定，而且包括量刑法定，所以犯罪既遂与未遂的区分，对被告人的量刑起很大的作用。
本案公诉机关指控杨景犯运输毒品罪（既遂），根据杨护江的供述，是要运输到江西新干县。
刑法关于未遂的规定，已经着手实施犯罪，因意志以外的原因未得逞，其中意志以外的原因当然包括被抓。未得逞就是未达到刑法规定的犯罪构成的要件。而刑法关于本罪的行为要件是，运输行为。简单的说，就是一个从A 地到B地的行为过程，而不是一个瞬间行为或举动行为。本案被告人杨护江预期的运输目的地是江西新干，该案的运输也就是从惠来县到江西新干县的运输行为。而事实上，该案仅仅离开惠来县几公里，检察机关就指控为运输毒品的犯罪既遂，辩护人强烈质疑。
法庭辩论阶段，公诉人的回应是采取的是实务做法：位移说。而辩护人疑问，①定罪量刑，必须罪刑法定，难道是罪刑实务定吗？②实务的法律依据何在？没有法律依据的实务做法涉嫌违背罪刑法定的基本原则，也是违法的。③位移说。仅仅是一种法理学说，不是我国目前裁判依据，无独有偶，还有多种学说。并且，位移说严重违背法律的基本精神，刑法的基本精神是打击犯罪与保护人权并重。位移说，仅仅是考虑打击犯罪，没有保护人权，所以违背法律的基本精神与原则。另外，位移说，也严重违背生活常识。运输，包括客运与货运。无论客运与货运的基本常识都是一样的。比如，我们当时法庭上的诉讼参与人乘坐大客车去江西新干，大客车行使至案发地点说，全部下来吧，运输完成了，我们哪个乘客会同意？我们目前常用的快递，也是一种货运。假如法庭给律师寄送材料至深圳，快递送到中途的惠州，快递员说，我已经送到了，法庭会同意吗？如果连最基本的生活常识都说不过去，指控该案犯罪既遂，不仅是违法的，也是违反生活常识的。最后，从犯罪的状态分析，如果某犯罪既遂了，就不可能存在中止了。该案如果他们行使至广州，由于内心反省，主动销毁毒品，是不是构成犯罪中止？既然这样的情况可以构成犯罪中止，检察机关指控的运输毒品犯罪既遂就是错误的。再试想，如果他们三个人分开，同时单独开车运输毒品至江西新干县。一个人行使至该案案发地点被抓了；一个人行使到广州，由于内心害怕，主动销毁了；一个人运输到了最后目的地，在交货时被抓了。他们都是既遂吗？该案案发地点被抓的，还是未遂吗？行使至广州的，构成中止吗？显然，该案公诉机关指控犯罪既遂是错误的。
无论是否抬高了自己的地位，我也斗胆地说出，律师也好，公诉人也好，法官也罢，我们都是国家改革时期的法律共同体，都是法律人。我想，我们应该为国家的法治建设做出自己应有的贡献，哪怕一丁点的贡献。为我们的子孙后代，能够有一个比我们更好的法治环境而努力奋斗，让每一个中国公民在每一个司法案件中都能够感受到公平正义。当然，这需要足够的勇气坚守罪刑法定与法律的底线，有足够的勇气向法律陋习说不，有足够的勇气向没有法律依据的实务说不！
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